O presidente cessante, Joe Biden, deu todo o seu apoio a um esforço para consagrar o Emenda de direitos iguais parte da Constituição dos Estados Unidos.

O anúncio de sexta-feira foi o mais recente de uma série de declarações e ações de 11 horas do poder executivo, enquanto Biden busca consolidar seu legado, apesar de um único mandato.

Em uma notícia liberarBiden ofereceu apoio inequívoco à alteração proposta, que estipula que a igualdade de direitos perante a lei não deve ser negada “por causa do sexo”.

Ele também argumentou que deveria ser considerada a lei do país, apesar das contínuas ambiguidades jurídicas.

“Apoiei a Emenda sobre a Igualdade de Direitos durante mais de 50 anos e há muito que deixei claro que ninguém deve ser discriminado com base no sexo”, disse Biden.

“Nós, como nação, devemos afirmar e proteger a plena igualdade das mulheres de uma vez por todas.”

Ambiguidade jurídica

Embora a Constituição dos EUA garanta “proteção igual das leis” a todos os cidadãos, em nenhum lugar do documento o sexo ou género é explicitamente indicado.

Isto levou alguns académicos e activistas a argumentar que a Emenda sobre a Igualdade de Direitos é necessária para evitar que os juízes rejeitem a discriminação baseada no sexo ou no género como estando fora do mandato da lei.

O falecido juiz do Supremo Tribunal, Antonin Scalia, por exemplo, estava entre aqueles que acreditavam que as protecções da Constituição não se estendiam ao sexo ou ao género.

“Você não precisa que a Constituição reflita os desejos da sociedade atual”, disse Scalia à publicação California Lawyer em 2011. “Certamente a Constituição não exige discriminação com base no sexo. A única questão é se isso é proibido. Isso não acontece.”

Mais recentemente, em 2022, o juiz Clarence Thomas publicou um parecer de que o Supremo Tribunal “deveria reconsiderar” os casos que estabeleciam o direito ao casamento entre pessoas do mesmo sexo e à contracepção, com base no facto de não poderem enquadrar-se nas protecções constitucionais.

Ele chamou esses precedentes de “decisões comprovadamente errôneas”.

Estrada difícil para a ratificação

Não está claro se a declaração de Biden na sexta-feira permitirá que as Emendas para a Igualdade de Direitos superem os obstáculos finais para serem consideradas lei estabelecida.

A alteração demorou muito para ser elaborada. A partir de 1923, os legisladores tentaram repetidamente aprovar versões da emenda várias vezes, apenas para descobrirem que o Congresso dos EUA se opôs em grande parte.

Mas à medida que o século XX avançava, a composição do Congresso começou a mudar, com mais mulheres e políticas minoritárias a juntarem-se à legislatura maioritariamente branca e masculina.

Em 1971, a democrata Martha Griffiths reintroduziu mais uma vez a Emenda da Igualdade de Direitos na Câmara dos Representantes – e esta foi aprovada com o apoio necessário de dois terços. No ano seguinte, o Senado aprovou o projeto e também deu sua aprovação esmagadora.

Mas alterar a Constituição dos EUA é um processo difícil, que exige a adesão tanto do nível federal como do estadual. Três quartos das legislaturas estaduais também precisavam ratificar a emenda.

Foi aí que a Emenda da Igualdade de Direitos encalhou. O Congresso permitiu sete anos para ratificar a emenda – mas apenas 35 estados o fizeram até então. Um total de 38 estados, de 50, eram necessários.

Mesmo quando o Congresso estendeu o prazo até 1982, nenhum outro estado ratificou a emenda com sucesso. A Emenda da Igualdade de Direitos foi considerada amplamente derrotada.

Um impulso renovado

Mas as recentes preocupações sobre o acesso ao aborto e as ameaças aos direitos LGBTQ reacenderam o interesse na alteração. Grupos jurídicos, incluindo a American Bar Association, questionaram se a imposição de um prazo era constitucional em primeiro lugar.

E os estados começaram mais uma vez a considerar a ratificação da lei. Obteve a aprovação de Nevada em 2017. Depois, de Illinois em 2018. E em 2020, Virgínia tornou-se o 38º estado crucial a ratificá-lo.

Biden disse acreditar que essa ação tornou a Emenda de Direitos Iguais a lei do país.

“De acordo com meu juramento e dever para com a Constituição e o país, afirmo o que acredito e o que três quartos dos estados ratificaram: a 28ª Emenda é a lei do país, garantindo a todos os americanos direitos e proteções iguais perante a lei, independentemente de seu sexo”, escreveu ele no comunicado de sexta-feira.

Mas o destino jurídico da Emenda sobre a Igualdade de Direitos permanece incerto. Alguns estados tomaram medidas para revogar a sua ratificação inicial, incluindo Kentucky e Nebraska.

O arquivista nacional dos EUA também se recusou a certificar a alteração, citando o já expirado prazo final.

Em última análise, Biden, como presidente, não tem autoridade direta para forçar a adoção da alteração. Ainda assim, o seu gesto de apoio de alto nível atraiu aplausos dos defensores de longa data da mudança constitucional.

A senadora Kirsten Gillibrand, de Nova York, por exemplo, elogiou a decisão de Biden nas redes sociais.

“Este é um momento incrível para a liberdade reprodutiva e um dia histórico para a igualdade – especialmente com os americanos enfrentando uma degradação ainda maior da liberdade reprodutiva à medida que a próxima administração toma o poder”, ela escreveureferenciando as políticas de Presidente eleito Donald Trump.

Durante o seu primeiro mandato, Trump nomeou três juízes conservadores para o Supremo Tribunal, abrindo caminho para a Decisão de 2022 que derrubou o direito federal ao aborto. Trump toma posse para um segundo mandato na segunda-feira.

Gillibrand indicou que as leis subsequentes que limitam o acesso a aborto e outros procedimentos de saúde reprodutiva poderão entrar em conflito com a alteração, caso esta seja considerada lei.

“Agora, as mulheres que vivem em estados com restrições às suas liberdades reprodutivas podem – e devem – abrir processos para anular estas leis inconstitucionais que discriminam com base no sexo.”